律师职业的起源
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序一

本书描述了律师职业在大陆法系与普通法系中的发展历程,并与中国模式形成对照,全文意趣盎然、鲜活灵动,殊值品读。本书以不同形式的学科范式、职业活动的具体模式,以及律师职业在现代社会中的角色之间的比照,借助共时性分析与历时性分析的方法,为读者探究律师职业形成的发展脉络,帮助读者充分地了解律师在时间的流逝中以及在当今社会与政治背景下扮演着什么角色。律师的角色已经变得非常复杂,亦充分反映了当下社会之复杂,即除传统设定功能外,还发展出了与新科技和新目标相关的更为专业化的诸多功能:解决生物法领域关涉伦理道德的法律问题;解决经济、金融、医学领域且与人工智能相关的法律问题;保护劳工与消费者,处理在占市场支配地位主体面前的个体保护问题。质言之,当今复杂的社会背景下律师扮演的角色非常多元化。

律师首先是法学家,他从法律中习得能力、获得成长、寻找其角色存在(及其在社会中不可或缺)的理由,并从中获得给养。因此,他必须了解法律渊源,无论是具有国家性、超主权性以及国际性的硬法,还是软法。在法庭上,律师是辩护人,在审判中发挥着至关重要的作用,因为他代表当事人居辩席直面法官,并监督法官重塑事实,以法律术语辨析案情并作出判决,即“断屈伸冤”。在法庭外,律师表达观点、提出建议,以使行为符合法律规范、疑难案件得到解决。辩护、咨询、解答乃是律师溯古追今的传统。然而,按欧洲安全与合作组织(OSCE)年度报告,鉴于当今司法系统案件累牍已是欧洲各国普遍存在的情况,律师或被要求在案件呈送法官之前进行争端调解。调停和解在不久以前都还并不是律师的常见职能,但现如今要么因其强制性,要么因其成为确定法律关系和高效完成经济往来的前置程序,而发展成为一种争议解决的替代方式。

本书深入讨论了这些问题,且不偏不倚地斧正了许多在律师代理活动过程中形成的偏念与成见。作者驳斥了那些普通法系的历史学家的观念,他们过于偏爱自身的法律传统,而将律师职业的产生追溯至中世纪英国的司法实践。作者提供了翔实的文书和原始文献(专著内还包含难能可贵的附录),由此可见,这一职业的产生可追溯至两千年前的古希腊,后为罗马社会所充分肯定且达到巅峰。彼时,法律科学和实践艺术的奠基人将精湛的演说技艺与精密的逻辑融会贯通,勾勒出西塞罗的伟大形象:对于那些高度称赞修辞技巧、辩护策略以及清晰且极具说服力的辩词的意大利律师而言,西塞罗的形象(卡比托利欧博物馆哲学家展厅中有一尊他的半身像)当再熟悉不过。因为,在货币支付还没有被电子支付取代以前,司法活动文件的印花税票上的凸纹就是这一形象。这位伟大的修辞学家和法学家几乎就是律师的化身。

从中世纪到近现代,律师的角色不断丰满。在此期间,律师作为伟大且博学的法学家,为法庭的同事出书立著,讲授法律论证,阐述基础问题,构建法学世界——一个为人类社会所有典型问题提供解决方案的世界:特定身份的权利和义务、家庭关系、谈判磋商、财产利用、代际间财产转移,等等。因此,这一时期律师的职业荣耀也得到了巩固,鉴于这一职业在捍卫权利时表现出的正直、诚信以及其智识之水平,律师被尊为贵族阶层(尤见法袍之尊贵)。

也正是在上述时期,对那些腐化堕落的律师的反对与批判,催生、具化出一种颇具怀疑与恶意的文学风格,给普通民众留下了律师贪婪、不忠、腐败的深刻印象,从而为这一职业蒙上了一层阴影。托马索·加尔佐尼(Tommaso Garzoni)在其1593年发表的著作《世界职业一览》(La piazza universale di tutte le professioni del mondo)中生动地描写了律师,给世人留下了不可磨灭的印象。亚历山德罗·曼佐尼(Alessandro Manzoni)在其1832年出版的小说《约婚夫妇》(I Promessi Sposi)中也将律师描绘成“讼棍”的讥讽形象。又或者是文森佐·莫雷诺(Vincenzo Moreno)在《律师的教养》(Il galateo degli avvocati)(1843年)中所描绘的场景:在那雄伟的卡普阿诺城堡里,那不勒斯法院的审判庭中,挤满了律师、检察官、诉冤者、说客和商人。萨维尼也将那不勒斯称为“律师之城”(Stadt der Advocaten)。

我们也应该记住,律师群体通过自身的职业活动为审判仪式的创立做出了贡献。意大利律师制度的发展呈现出诸多不同分支,同时也描绘出产生于伦巴第大区(安博礼)、威内托大区[尤其威尼斯,此地远近闻名的戏剧作家卢卡·戈尔多尼(Luca Goldoni)似乎更负盛名]以及意大利南部地区的不同仪式。

除在制度基础与社会习俗层面作历时性解读外,本书还试图去挖掘律师职业的首要职能:为实现权利与社会正义而斗争。律师往往是对这些最敏感的职业群体。律师的职责在2012年修订的《意大利律师职业条例》(Nuova Disciplina dell'ordinamento della professione forense)中也有规定,即在宪政国家中为捍卫权利而奋斗。这恰恰也是一场基于性别、种族、宗教信仰与政治信仰或是经济社会条件的歧视所进行的斗争。

因此,本书的内容从律师职业的所有潜能中凸显了律师职业自身的“贵族性”。这也是法学家们与律师们应当向作者致谢的另一个原因。

圭多·阿尔帕

罗马第一大学民法学荣休教授

意大利国家律师委员会前主席

刘禹呈(译)

罗马第一大学博士生